灌云县人民法院

企业防范法律风险提示

风险点一：合同签订和履行过程中对相对方是否有权代表的资格审查不严

建议：

1.合同承诺、变更的审签需书面授权、签订书面协议等。书面合同有利于双方明确合同权利与义务，也可以在合同纠纷案件中作为证据使用。

2.交易过程中，应注意对对方交易人员身份真实性、签章真实性、是否得到充分授权进行审查，特别是在提供担保、债务加入等情况下审查对方公司章程、公司内部决议、授权文书等。

3.对交易过程及过程文书进行必要的留痕、留存，以避免风险，增加法务部门参与的审签流程，防止相关管理人员不当承诺造成合同履行的混乱，避免产生不必要的纠纷。

风险点二：合同成立、合同变更的规范性不够

建议：

1.注重合同文本的标准化、规范化。签订合同时，要有事先准备的模版，提前加以审核，重点关注履行及监督条款，以提升沟通效率。重点设置风险防范的条款，如变更、交付等流程要求。

2.合同签订和履行过程中，不能简单地“看人头、重惯例、轻流程” ，而要强化合同对各方的约束力，严格按照合同约定和法律规定履行。

3.加强合同管理的信息化。拓展区块链、防篡改技术，强化在线审签流程，充分规避合同管理过程中可能出现的风险。

风险点三：如何避免合同不成立

建议：

1、在交易过程中，尽量签订书面合同，并参照法律规定对于合同成立的要素进行明确规定，避免因合同关系成立与否的不确定影响交易稳定。

2、若企业在合同订立过程中，已为交易付出一定努力且追求达成交易的目的，则应当积极通过协商并签订补充协议的方式，对合同的必要要素进行明确约定。

风险点四：合同已成立，如何减少因合同约定不明产生的争议？

建议：

1、在合同订立的过程中，参照法律法规，对合同条款作出详细的约定。对于常见交易类型如买卖、租赁等，可向行政管理部门获取合同范本。对于特殊交易类型，应当注意查阅专门的法律规定以及行业标准。

2、若在合同订立后履行中，发现对具体事项缺少约定，企业可先通过积极协商的方式就缺失要素作出补充约定。

3、若无法经协商就缺失要素作出补充约定，则应当遵循《民法典》第五百一十条、第五百一十一条的规定对该类要素进行填补。

风险点五：行为人的身份和权限的审查

建议：

1.核实行为人的身份

综合考虑合同内容，明确行为人是以个人名义签订合同，还是代表企业签订合同。若是以法定代表人、负责人或代理人的身份签订合同，则涉及身份核实，具体如下：

法定代表人、负责人身份核实。法定代表人和负责人的身份可以通过营业执照、企业章程进行审查，或通过国家企业信用信息公示系统等公开途径进行查询。

代理人身份核实。若行为人是代理人，则须进一步审查代理类型。若是委托代理的代理人，主要形式审查有无授权委托书；若是职务代理的企业工作人员，主要审查行为人是否为企业在职员工以及是否享有法定职权，行为人的着装、工作场所、工作时间和签约地点等行使职权的外观因素，也是需要考虑的因素。

2.核实行为人的代表权限或者代理权限

主要确认行为人是否为越权代表或者无权代理。具体如下：

当行为人是法定代表人或负责人时，在法律法规无特殊规定的情况下，一般都能代表企业。

当行为人是代理人时，主要考察授权委托书载明的授权范围、授权时间；当行为人是企业工作人员时，需要考察工作人员的职务、职权，适当留意盖章地点、盖章时间等是否在该企业工作地点或工作时间，重大交易还需要核实该工作人员是否获得特别授权，并了解该企业章程、机构设置、合同审批流程等。

风险点六：关于真人假章处理

在司法实践中，代企业缔约的法定代表人、负责人或代理人确有代表权或代理权，合同也体现企业的真实签约意思，而部分企业为逃避合同责任，故意加盖假章，并在事后主张合同对该企业不发生效力。

建议：一方面，企业在签订合同前，可通过前述方式审查行为人的身份和权限，并留存审查过程的证据；另一方面，还需审查所加盖印章的类型和真伪，可参考以下几个方面：

形式审查。例如审查印章上的企业名称是否与企业一致，印章上的字是否扭曲，字体是否符合一般标准以及印章颜色是否异常等；

资格审查。例如审查所用印章是否与在权威部门备案的一致，在此前或其他交易中是否使用过；

类型审查。印章种类繁多，常见有公章、合同专用章、业务章、财务章等，因此需审查所使用印章种类和合同类型是否匹配，是否超越印章使用范围。

风险点七：关于有人无章处理

在实践中，部分企业在事后以未加盖公章，系行为人擅自签约为由，主张签约是行为人个人行为，从而否认合同对企业发生效力。

在能够证明行为人是代表企业签订合同，且在订立时并未超越权限的，即使未加盖印章，合同依然对企业发生效力。值得注意的是，若合同当事人明确约定以加盖印章作为合同成立条件的，则合同因不满足成立要件而不成立，对企业不发生效力。

建议：

企业在签约前，确认合同相对方是企业还是行为人个人，并相应核实行为人的身份和权限，并留存审查过程的证据；在签约时，应明确合同是否对合同成立条件另有约定，若合同明确约定以加盖印章作为合同成立条件，应督促行为人及时加盖印章。

企业在人员管理方面，应尽量选派可信人员担任法定代表人、负责人或代理人，对于离职高管或涉及业务的工作人员，及时收回身份证明文件，并告知潜在交易方。

企业可在合同中约定以加盖印章为合同成立条件，以减少“有人无章”情形下承担合同责任的情况发生。

如果能够确定合同系法定代表人、负责人或代理人在其权限范围内签订，无论其所加盖章的真伪，该合同都对企业发生效力。

风险点八：关于有章无人处理

在实践中，部分企业以合同书上的印章系行为人伪造、私刻，否认合同效力，或者认为印章系行为人未经企业同意擅自加盖，拒绝履行合同义务。如果能够确定合同系法定代表人、负责人或代理人在其权限范围内签订，无论其所加盖章的真伪，该合同都对企业发生效力。

建议：一方面，企业在签约前通过前述方式核实对方行为人的身份和权限，并留存审查过程的证据，并督促行为人在加盖印章的同时签字确认，完备签约形式。另一方面，企业在印章管理方面，加强对印章原件的保管，可安排专人负责保管、用印，留存用印记录和用印文件副本，建立健全用印审批程序。